醫(yī)師交流:看誰還敢無證行醫(yī)！？

李成（化名)在任寺院住持之余，還利用自家祖?zhèn)鞯乃幘浦尾【热恕?5歲的小敏（化名)，在服用其自制藥酒后身亡。近日，記者獲悉，李成因非法行醫(yī)罪被昌平區(qū)法院判處有期徒刑十年。

兩年前，李成受村民邀請，來到昌平區(qū)流村鎮(zhèn)瓦窯村擔(dān)任村內(nèi)平安寺當(dāng)住持。憑著號稱是“祖?zhèn)髅胤健钡淖灾扑幘�，李成還經(jīng)常為慕名而來的人們治病。

2011年3月，25歲的小敏在哥哥的陪同下，從老家慕名來到平安寺找李成看病。李成依然給小敏服用自己調(diào)配的藥酒。2011年7月2日早上，小敏服用藥酒后，突然嘔吐并且全身抽搐，被同住的居士們送到醫(yī)院后不治身亡。后經(jīng)法醫(yī)學(xué)鑒定，小敏符合口服含烏頭堿及次烏頭堿類物質(zhì)中毒死亡，當(dāng)天上午，李成就被警方帶走。經(jīng)查，李成并未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》。近日，昌平區(qū)人民檢察院以非法行醫(yī)罪對李成提起了公訴。

盡管號稱自家“祖?zhèn)髅胤健敝魏昧撕芏嗳耍�但面對法官的詢問，李成甚至說不清“風(fēng)濕”和“類風(fēng)濕”的區(qū)別，也不知道“烏頭堿”為何物。“我家這秘方到我這已經(jīng)是48代了，一直沒出過事兒。我們中醫(yī)上不懂什么叫烏頭堿，我也是出了事后才第一次聽說�！崩畛烧f。

“我是一名僧人，以前一直覺得治病救人是積德的事兒，我也是個法盲，不知道調(diào)配藥酒給別人喝是犯法的事兒，等這件事過去了，我一定盡我所能去做法制宣傳�！崩畛稍诜ㄍド险f道。

昌平區(qū)法院經(jīng)審理認為，李成的行為已構(gòu)成非法行醫(yī)罪。鑒于李成到案后能如實供述自己的罪行，自愿認罪，依法予以從輕處罰。判決李成有期徒刑十年。

聽到判決結(jié)果，李成顯得十分平靜并表示，他確實是不懂法犯了錯，出獄后將繼續(xù)在寺廟修行。


－－－－－－－－－－－ 本帖最后由 濟緣 于 2012/3/12 22:16 編輯 m.f1411.cn/Article/

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－－－－－－－－－－－非法行醫(yī)罪　非法行醫(yī)罪是指：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。 　�。� 一)情節(jié)嚴重是指：   嚴厲打擊非法行醫(yī)
　�。�1)造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的 　�。�2)造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的； 　�。�3)使用假藥、劣藥或不符合國家規(guī)定標準的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴重危害人體健康的； 　　（4)非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的； 　�。�5)其他情節(jié)嚴重的情形。 　　嚴重損害就診人身體健康、造成就診人死亡是適用較重法定刑的情節(jié)。 　�。ㄈ�)主體要件 　�。�1)未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的； 　　（2)個人未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構(gòu)的； 　�。�3)被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的； 　�。�4)未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的； 　�。�5)家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。 　�。ㄋ�)主觀要件 　　本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。行為人對病人傷亡結(jié)果存在間接故意的罪過而不是業(yè)務(wù)過失的罪過。因為，在認識因素上，行為人既對自己缺乏行醫(yī)技能和控制病情發(fā)展的能力是明知的，又對病人在得不到有效及時治療時會傷殘直至死亡是明知的，所以不是疏忽大意的過失；在意志因素上，對病人的傷殘、死亡采取了漠然視之，聽之任之的放縱態(tài)度。
－－－－－－－－－－－構(gòu)成要件
客體特征
　　非法行醫(yī)罪所侵犯的客體是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度及公眾的生命健康安全。為了規(guī)范中國醫(yī)療機構(gòu)及其從業(yè)人員的行為，保障公眾的生命安全和身體健康，國家制定了一系列醫(yī)療衛(wèi)生管理制度，以保障和促進中國醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的健康發(fā)展。非法行醫(yī)不僅擾亂了業(yè)已建立的良好的醫(yī)療衛(wèi)生管理秩序，而且往往由于非法行醫(yī)者不具備執(zhí)業(yè)的基本條件，醫(yī)療服務(wù)質(zhì)量差，同時也侵犯了就診人的身體健康和生命安全。
客觀特征
　　首先，必須有擅自從事醫(yī)療活動的行為。醫(yī)療活動主要是指診斷和治療，即通過各種檢查對疾病作出診斷，借用藥物、器械和手術(shù)等方法消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、延長生命、改善病理或生理狀況的活動。擅自從事醫(yī)療活動主要有以下幾種表現(xiàn)形式： 　�。�1)利用巫術(shù)、封建迷信行醫(yī)。行為人大多不懂醫(yī)術(shù)，有些略微懂一點醫(yī)學(xué)常識，主要是憑燒香、念經(jīng)、看手相以及各種封建迷信方式愚弄就診人。 　�。�2)利用氣功行醫(yī)。氣功對某些疾病有一定的療效，但有些人根本不懂氣功，卻號稱自己的氣功如何了得，掛牌行醫(yī)，騙取錢財。 　�。�3)利用現(xiàn)代儀器進行非法醫(yī)療活動。如利用電腦為人診斷病情，開具處方。 　　（4)非醫(yī)療機構(gòu)超越服務(wù)范圍進行醫(yī)療活動。如一些不具備外科整形手術(shù)資格的美容醫(yī)院，擅自開展醫(yī)學(xué)整容活動。   執(zhí)業(yè)醫(yī)師法
　　（5)具備一定醫(yī)學(xué)知識的人擅自開辦診所，進行醫(yī)療活動。這類人員一般經(jīng)過一定的醫(yī)療培訓(xùn)，有些已經(jīng)行醫(yī)多年，有些甚至曾經(jīng)在合法的醫(yī)療機構(gòu)依法進行過醫(yī)療活動，但在其擅自開辦診所期間沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證或其所開辦的診所沒有“醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”。 　�。�6)利用非法行醫(yī)的手段推銷產(chǎn)品。如有些廠家雇傭沒有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證的人在公共場合以醫(yī)生的身份向人介紹產(chǎn)品，并為人診斷病情，開具處方，推薦患者使用該廠家的產(chǎn)品。 　　其次，擅自從事醫(yī)療活動的行為，須達到“情節(jié)嚴重”的程度。中國刑法336條第1款所規(guī)定的“情節(jié)嚴重”屬于定罪情節(jié)，而非單純的量刑情節(jié)。但法律并沒有明確規(guī)定哪些行為屬“情節(jié)嚴重”的行為，這給司法實踐帶來一定的困難，急需作出司法解釋。參照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》并結(jié)合司法實踐。
主體特征
　　該罪的主體是特殊主體，即未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，包括中國人、外國人和無國籍人，單位不構(gòu)成該罪。那么怎樣才算取得執(zhí)業(yè)醫(yī)生資格呢？，必須是已經(jīng)取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師證并在已經(jīng)取得醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)才屬已經(jīng)取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人�！秷�(zhí)業(yè)醫(yī)師法》對執(zhí)業(yè)醫(yī)師證的取得作了明確規(guī)定：該法生效后取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，必須通過國家醫(yī)師資格考試，并經(jīng)申請獲得執(zhí)業(yè)醫(yī)師或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師職稱；該法生效之前，取得醫(yī)學(xué)專業(yè)技術(shù)職稱和醫(yī)學(xué)專業(yè)技術(shù)職務(wù)的人員，由所在機構(gòu)報請縣級以上衛(wèi)生行政部門認定，獲得相應(yīng)的醫(yī)師資格。對于開辦醫(yī)療機構(gòu)，根據(jù)國務(wù)院《醫(yī)療機構(gòu)管理條理》和衛(wèi)生部《醫(yī)療機構(gòu)管理條理實施細則》的規(guī)定，還需要經(jīng)過所在縣級以上衛(wèi)生行政部門考核審查，發(fā)給執(zhí)業(yè)執(zhí)照或者注冊登記。因此，醫(yī)療行業(yè)從業(yè)人員，既要注意本人是否有醫(yī)師執(zhí)業(yè)證，還要注意本人所在的醫(yī)療機構(gòu)是否有“醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”，否則，就有可能成為非法行醫(yī)的主體。 　　這里還有一個需要注意的問題是，中國《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》對醫(yī)生執(zhí)業(yè)的地域沒有明確規(guī)定，但有些地區(qū)對醫(yī)療機構(gòu)的設(shè)置申請又有特殊規(guī)定，這在一定程度上限制了執(zhí)業(yè)醫(yī)師的范圍。如上海市1997年公布的《上海市醫(yī)療機構(gòu)管理辦法》第6條和第11條規(guī)定：“本市對醫(yī)療機構(gòu)實行許可證制度，未經(jīng)許可，任何單位和個人不得從事醫(yī)療執(zhí)業(yè)活動”；“申請設(shè)置個體（包括合伙)診所或者個體護理站，除應(yīng)當(dāng)具備本辦法第10條第2項至第4項規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：一、具有本市長住戶口；二、根據(jù)申請執(zhí)業(yè)范圍取得相應(yīng)的醫(yī)師或者護士執(zhí)業(yè)資格后，從事同一專業(yè)臨床工作5年以上；三、非在職人員�！憋@然，外來人員即便在原籍已取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證，但若在上海開辦診所，則將因不能取得“醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”而不具有在上海行醫(yī)的資格，也就有可能成為非法行醫(yī)罪的主體。，這樣的規(guī)定不僅起不到打擊非法行醫(yī)的作用，而且限制了執(zhí)業(yè)醫(yī)師的正常流動，應(yīng)予修正。 　　另外，對于已經(jīng)取得“醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”的醫(yī)療機構(gòu)或執(zhí)業(yè)醫(yī)師，因超出核準的業(yè)務(wù)范圍從事醫(yī)療活動而造成嚴重后果，對行為人是否按非法行醫(yī)罪進行處理？對此，有人認為應(yīng)以醫(yī)療事故罪處理，因為行為人具有行醫(yī)資格，符合醫(yī)療事故罪的主體要求；有的人則認為應(yīng)以非法行醫(yī)罪處理，因為，盡管該醫(yī)生在核準登記的范圍內(nèi)具有行醫(yī)資格，但超越范圍行醫(yī)，與其他人員非法行醫(yī)沒有本質(zhì)區(qū)別：行為人雖然取得了醫(yī)師資格，但故意超越職權(quán)和能力范圍，從事醫(yī)療活動，主觀上的過錯表現(xiàn)為故意而非過失，這與醫(yī)療事故罪的構(gòu)成要件之一，主觀上表現(xiàn)為過失是有嚴格區(qū)別的。贊同第二種觀點。
主觀特征
  非法行醫(yī)
　　非法行醫(yī)罪的主觀方面具有行為故意，而不是犯罪直接故意，即明知自己不具備行醫(yī)資格，仍然從事醫(yī)療活動。但行為人對造成就診人死亡、身體健康受損的后果，則可能是過失，也可能是間接故意，即其應(yīng)當(dāng)預(yù)見非法行醫(yī)行為有可能造成就診人死亡、傷害的嚴重后果，因為疏忽大意沒有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見但輕信能夠避免，或者已經(jīng)預(yù)見到可能發(fā)生上述后果而放任危害結(jié)果發(fā)生。 　　犯罪構(gòu)成要件主觀特征的另一個重要內(nèi)容是犯罪目的。那么，從犯罪目的看，是否要求具備牟利性呢？這一問題，新刑法并沒有明確規(guī)定。但從司法實踐來看，非法行醫(yī)者一般是以牟利為目的的，而且根據(jù)中國刑法第336條的立法意圖來看，該條在規(guī)定刑罰時，規(guī)定對犯非法行醫(yī)罪者并處或單處罰金，而罰金作為附加刑之一，其制裁對象主要是以牟利為目的的犯罪。因此，，從犯罪目的看，非法行醫(yī)罪應(yīng)具備“以牟利為目的”這一要件。
－－－－－－－－－－－認定
　　（一)非法行醫(yī)罪與故意殺人罪、故意傷害罪和過失致人死亡罪、過失致人重傷罪的界限 非法行醫(yī)罪的客觀特征有多種表現(xiàn)，但其中一種危害結(jié)果是造成就診人員傷亡，這與故意殺人罪、故意傷害罪、過失致人死亡罪和過失致人重傷罪的后果有相同之處。在刑法修訂以前，由于中國刑法沒有規(guī)定非法行醫(yī)罪，對于非法行醫(yī)行為一般按照后四罪定罪處罰。因此，在實踐當(dāng)中非法行醫(yī)罪與上述四罪很容易混淆，特別是對于沒有固定場所，不經(jīng)常進行非法行醫(yī)活動的非法行醫(yī)行為，尤其難以認定。那么非法行醫(yī)罪和后四罪有何區(qū)別呢？它們區(qū)別主要表現(xiàn)為： 　�。�1)客體不同。非法行醫(yī)罪侵害的客體是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度和公眾的生命健康安全，而后四罪所侵犯的客體僅是特定公民的生命健康權(quán)利。 　�。�2)客觀方面不同。非法行醫(yī)罪發(fā)生在非法從事醫(yī)療活動的過程中，而后四罪的發(fā)生一般都不在醫(yī)療活動的過程中。 　　（3)非法行醫(yī)罪的主體是特殊主體，限于未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，而后四罪的主體是一般主體。 　　（4)主觀方面不同。非法行醫(yī)罪的行為人對嚴重不良后果的心理態(tài)度是過失或間接故意，而故意殺人罪、故意傷害罪的主觀方面為直接故意或間接故意；過失致人死亡罪、過失致人重傷罪的主觀方面為過失。 　　（二)非法行醫(yī)罪與醫(yī)療事故罪的界限 　　非法行醫(yī)罪與醫(yī)療事故罪都屬于危害公共衛(wèi)生方面的犯罪，二者在客觀上都可能造成就診人死亡或嚴重損害就診人身體健康的后果，它們的區(qū)別主要在于： 　�。�1)客觀方面不同。前者在客觀方面表現(xiàn)為，違反國家有關(guān)醫(yī)療管理的法律、法規(guī)的規(guī)定，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。后者在客觀方面表現(xiàn)為，醫(yī)務(wù)人員在合法的診療護理過程中，違反規(guī)章制度，嚴重不負責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的行為。 　　（2)主體不同。前者的主體是不具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，而后者的主體是已經(jīng)取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)務(wù)人員。 　�。�3)主觀方面不同。前者對行為人造成就診人死亡或嚴重損害就診人身體健康后果，所持的心理態(tài)度既可以是過失，也可以是間接故意，但對于違反醫(yī)療管理制度的行為，則是直接故意。后者對造成嚴重不良后果所持的心理態(tài)度只能是過失。 　�。ㄈ�)非法行醫(yī)罪與非法經(jīng)營罪的界限   違法行為
　　非法經(jīng)營罪，是指違反國家法規(guī)，非法進行經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。它與非法行醫(yī)罪的共同之處表現(xiàn)為，都是違背國家許可證制度，都必須情節(jié)嚴重才構(gòu)成。二者的區(qū)別表現(xiàn)在： 　�。�1)客體不同。非法行醫(yī)罪侵犯的客體是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度和公眾的生命健康安全，后者侵犯的客體是市場管理秩序，一般并不侵犯公民的生命健康權(quán)利。（2)客觀方面不同。非法行醫(yī)罪表現(xiàn)為非法從事醫(yī)療活動，而后者表現(xiàn)為非法從事醫(yī)療活動以外的其他經(jīng)營活動。（3)主體不同。非法行醫(yī)罪的主體是特殊主體，即通常具備一定的醫(yī)學(xué)知識但未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，而后者的主體是一般主體。
－－－－－－－－－－－（四)非法行醫(yī)罪與詐騙罪的界限 　　詐騙罪，是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的辦法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。在客觀方面，詐騙罪與非法行醫(yī)罪中行為人根本不懂醫(yī)療知識，卻號稱自己精通醫(yī)術(shù)，牟取就診人錢財?shù)男袨闃O為相似，但二者具有本質(zhì)的不同： 　�。�1)客體不同。前者侵犯的是國家對醫(yī)療機構(gòu)的管理制度和公眾的生命健康安全，后者侵犯的客體是單一的，即公私財產(chǎn)的所有權(quán)。 　�。�2)客觀方面不同。前者行為人主要是利用就診人缺乏醫(yī)療知識，假裝自己醫(yī)術(shù)高明而欺騙被害人。后者行為人則是使用騙術(shù)，即以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的欺騙方法，使財物所有人、管理人產(chǎn)生錯覺，信以為真，從而似乎“自愿”地交出財物。 　�。�3)主體不同。前者的主體是特殊主體，即沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，后者的主體為一般主體，即年滿16周歲能夠負完全刑事責(zé)任能力的人。 　�。�4)主觀方面不同。前者表現(xiàn)為間接故意或過失，后者表現(xiàn)為直接故意。
編輯本段刑罰適用
　　根據(jù)中國刑法第336條第1款的規(guī)定，非法行醫(yī)罪刑罰分為三個量刑幅度，一是“情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金”；二是“嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”；三是“造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金”。對于以上三個量刑幅度，在司法實踐中，應(yīng)注意以下幾個問題： 　　第一，對于“情節(jié)嚴重”，既要將其作為定罪情節(jié)加以考慮，又要將其作為量刑情節(jié)處理，即在定罪時，要看情節(jié)是否嚴重；在量刑時，也不能撇開“情節(jié)嚴重”這一刑罰幅度。 　　第二，對于第二個量刑幅度“嚴重損害就診人身體健康”的標準，不應(yīng)以醫(yī)療事故的標準為依據(jù)。因為非法行醫(yī)行為不屬于合法、正常的醫(yī)療活動，不屬于醫(yī)療事故的范疇，若以醫(yī)療事故等級標準為依據(jù)，又按“三年以上十年以下有期徒刑”進行處罰，則與醫(yī)療事故罪法定最高刑僅三年的差別太大，特別是對于具備一定的醫(yī)療知識，只是因為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格就導(dǎo)致在定罪量刑上與已經(jīng)取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)務(wù)人員有如此大的差別，自然難以服人。因此，新刑法對于該罪規(guī)定的“嚴重損害就診人身體健康”應(yīng)理解為符合人體重傷鑒定標準的重傷。盡管過失致人重傷罪的法定幅度與該罪中的第一法定刑幅度基本相同，但鑒于在造成同一損害后果的情況下，非法行醫(yī)罪與過失致人重傷罪相比，除了都侵犯了就診人的身體健康外，非法行醫(yī)罪還侵犯了國家對醫(yī)療衛(wèi)生工作的管理制度，社會危害性要大于過失致人重傷罪。因此，對于非法行醫(yī)過程中，因過失造成就診人重傷的，仍應(yīng)在第二個量刑幅度內(nèi)裁量刑罰，即處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 　　第三，對于第三個刑罰幅度，即“造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金”，該規(guī)定有不合理之處。先看兩個案例： 　　第一個案例是： 　　楊某是某廠醫(yī)務(wù)室一名內(nèi)科醫(yī)生，從事醫(yī)療工作25年。楊某下崗后，擅自開辦診所。張某多次找其看病，并有所好轉(zhuǎn)。但在楊某最后一次為張某輸液時，出現(xiàn)不良反應(yīng)，張某不治而亡。經(jīng)鑒定，楊某的治療手段與張某的死亡并無因果關(guān)系。 　　第二個案例是： 　　劉某從某市衛(wèi)生學(xué)校畢業(yè)后，在未取得行醫(yī)資格的情況下，擅自開辦診所，行醫(yī)3年。在一次診療活動中，劉某為董某注射青霉素，因劉某認為一般人都不會出現(xiàn)過敏反應(yīng)，即便出現(xiàn)過敏也能及時救治，故事先未做皮試。滴注進行20分鐘后，董某出現(xiàn)不良反應(yīng)。劉某查看輸液情況，發(fā)現(xiàn)點滴速度正常，斷定董某為過敏反應(yīng)，當(dāng)即進行搶救。在搶救過程中，患者親屬認為劉某的技術(shù)不行，便背負其轉(zhuǎn)院，患者在轉(zhuǎn)院途中死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定，董某是在青霉素過敏反應(yīng)休克情況下，因嚴重違背“休克病人應(yīng)就地搶救，不能搬動”這一醫(yī)療技術(shù)原則而直接導(dǎo)致死亡的。 　　在上述兩個案例中，均出現(xiàn)了就診人死亡的情況，但就情節(jié)來看，并不惡劣。第一個案件連第一幅度“情節(jié)嚴重”的標準都未達到，是否也要處以十年以上有期徒刑呢？在第二個案例中，劉某未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動且違反規(guī)定事先未給患者作皮試，對董某的死亡有一定的過錯，屬于情節(jié)嚴重的行為，已經(jīng)構(gòu)成非法行醫(yī)罪。但患者劉某的死亡是多種原因所導(dǎo)致的，即除了董某未按規(guī)定進行皮試外，家屬擅自搬動患者也是引起患者死亡的重要原因。因此，董某不應(yīng)當(dāng)受到十年以上的刑事處罰，至多按第一刑罰幅度進行處罰，否則就難免“罰不當(dāng)其罪”，以致被處罰者產(chǎn)生抵觸情緒，不利于對其教育改造，也就違背了刑罰的初衷。 　　因此，面對復(fù)雜的司法實踐，按照罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，應(yīng)對第三個量刑幅度做必要的修正，即不單純以是否有就診人死亡作為判處十年以上有期徒刑的依據(jù)，而應(yīng)賦予法官自由裁量權(quán)，修正為“情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金”
－－－－－－－－－－－處罰
　　犯本罪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金，嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。
編輯本段共犯問題
　　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，這是中國刑法第25條第款對共同犯罪所下的定義，根據(jù)這一定義，構(gòu)成共同犯罪必須具備以下要件，一是犯罪主體必須是兩人以上，二是客觀方面必須具有共同的犯罪行為，三是主觀方面必須具有共同的犯罪故意。 根據(jù)以上分析，可以看到，共同犯罪只存在于直接故意和間接故意兩類罪過形式中，在過失犯罪中不存在共同犯罪的情況。如前所述，非法行醫(yī)罪的主觀特征表現(xiàn)為直接故意，而對于造成就診人死亡、身體健康受損的后果則是間接故意或過失。在一般情況下，共同犯罪可以在任何一類故意犯罪中出現(xiàn)，那么在非法行醫(yī)罪中，在哪些情況下可能會出現(xiàn)共同犯罪呢？不妨對以下幾種情況作一分析：   提高就醫(yī)意識
　　一、是雇傭沒有執(zhí)業(yè)資格的人行醫(yī)，對于被雇傭者可作為非法行醫(yī)罪之主體，自無疑問，但對于雇主是不是一定構(gòu)成非法行醫(yī)罪呢？這應(yīng)分情況對待之：明知受雇者不具備執(zhí)業(yè)資格，仍然雇傭的，為適格之主體，但由于受被雇傭者欺騙（如用假醫(yī)師執(zhí)業(yè)證)而雇傭沒有執(zhí)業(yè)資格的人行醫(yī)的，則不應(yīng)將其按非法行醫(yī)罪論處，因為這不符合共同犯罪的主觀要件，即沒有共同的故意。 　　二、是數(shù)人合伙非法開辦診所，其中一人診治行為單獨導(dǎo)致嚴重后果，應(yīng)如何處理？，對其他合伙人應(yīng)按共同犯罪處理。因為該數(shù)人合伙開辦診所，具有共同的犯罪故意，盡管其他合伙人的行為并沒有直接造成嚴重后果，但非法診所的存在為非法行醫(yī)的發(fā)生創(chuàng)造了條件，對犯罪結(jié)果的發(fā)生具有不可推卸的責(zé)任。當(dāng)然，對于該數(shù)人處罰應(yīng)分清責(zé)任，即對于其中的負責(zé)人和直接行為人以主犯論處，而對于其他人一般以從犯論處。 　　三、是出借（出租)、轉(zhuǎn)讓、出賣“醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”，他人利用該許可證進行非法行醫(yī)，造成嚴重后果，對于出借（出租)、轉(zhuǎn)讓、出賣人可否按非法行醫(yī)罪論處呢？，應(yīng)按非法行醫(yī)罪的共犯論處。原因在于：行為人對于他人沒有合法的許可證，并利用其許可證進行非法行醫(yī)這一事實是明知的，而且行為人的行為使他人的非法行醫(yī)行為更具有隱蔽性，使他人的非法行醫(yī)行為更為便利，對社會造成危害的可能性也更大。但應(yīng)看到，行為人的行為對他人的非法行醫(yī)行為一般只起到輔助作用，故宜按從犯從輕或減輕論處。 　　四、是對于親戚和朋友為非法行醫(yī)者出資、免費提供場所，是否構(gòu)成非法行醫(yī)的共犯呢？對于這個問題，應(yīng)分別對待，不能一概而論。在實踐中，親戚、朋友為非法行醫(yī)者提供物資上的幫助，往往不知道開辦醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)具備哪些條件，而且法律上也沒有規(guī)定對于此種情形，親戚、朋友有審查的義務(wù)。一般情況下，親戚、朋友僅僅是一般意義上的幫助，不具有從中牟利或其他非法目的，主觀上不具有共同的犯罪故意，因此不宜按非法行醫(yī)罪的共犯論處。但對于明知非法行醫(yī)者沒有“兩證”，仍為其提供便利，造成嚴重后果的，則應(yīng)按非法行醫(yī)罪從犯論處。 　　五、是對在非法醫(yī)療機構(gòu)中工作的護士、勤雜人員，如會計、保安等應(yīng)如何處理呢？這主要看前述人員主觀上是否與他人具有共同的故意，即是否明知其所在的醫(yī)療機構(gòu)沒有“醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”。若明知該機構(gòu)沒有“醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證”，則說明上述人員至少已經(jīng)知道該機構(gòu)處在非法狀態(tài)中，且其行為客觀上對嚴重后果的造成具有幫助作用，自然應(yīng)按非法行醫(yī)罪的從犯論處。當(dāng)然，對于加入時間較短、對嚴重后果的造成所起的作用較小者，則只宜按一般違法行為處理，而不必追究刑事責(zé)任。
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